如何防范加盟费法律风险

（一）正确理解加盟费的性质。

加盟费的性质非常重要，正确理解加盟费的性质，对于正确判加盟费是否应当返还以及如何返还，对于保护特许双方的合法权益具有重要意义。特许经营实质上是一种以特许权的授予为基础的合同关系，特许人将自己拥有的知识产权权利组合（包括商标、商号、专利、专有技术、经营模式等）以及其他相关权利组合（如商品配送系统、财务系统级服务系统）许可给被特许人使用，以实现优质资产资源共享。

从加盟商角度，交纳加盟费，取得经营资格只是特许经营的第一步，加盟商还必须对业务进行实质性投资，才可能实现预期收益，达到加盟的目的。因此交纳加盟费是被特许人获得特许经营资格的一种对价。

（二）当出现加盟费纠纷时，特许人应当遵循下列思路解决：

1、法律对加盟费的收取和返还有明确规定时，按照法律规定处理。

2、当法律对加盟费没有明确规定时，根据法律对合同等一般问题的规定进行处理。如《合同法》关于合同无效、被撤销、变更及其法律后果的规定同样适用于特许经营合同。

（三）因为我国法律对加盟费问题没有明确，广大特许人在起草特许经营合同时，一定要详细、明确地约定有关各项特许经营费用的内容，包括但不限于加盟费的性质、加盟费的金额、加盟费的支付方式、支付时间以及在特许经营合同提前终止的情形下，加盟费是否返还以及如何返还等内容，以避免在合同履行中引起双方不必要的争议。

（四）合理确定加盟费的数额。

如何确定加盟费的数额是一个非常复杂的话题。通常来讲，加盟费是由特许人单方报价，并由特许双方经过讨价还价而最终确定一个数额。至于特许人如何决定加盟费的数额则有不同的标准。根据国际上一般的理论，确定加盟费需要考虑以下几个因素：

（1）特许人在特许经营初期为受许人提供服务所发生的实际费用，如培训费用、建店寻址费用以及提供其他服务的费用等；

（2）对受许人营业收入和利润的预期；

（3）特许人对盈亏平衡和投资回报的预期；

（4）特许经营体系的规模、商誉和盈利水平。

考虑这些因素只是一个大的原则，特许人会不会全面考虑上述因素，各种因素所占比重如何，是否包括其他因素等，都是由特许人根据自身情况具体确定的。在实践中，特许人在确定加盟费时还必须考虑一个国家或地区的经济发展水平，以及加盟对象的综合素质和经济实力。此外，加盟费的最终数额还往往取决于特许双方的谈判实力和经验。特许人在不同时期、不同地区的发展策略也会影响对加盟费的确定。

总之，加盟费的确定是一个综合性的复杂问题，可以通过对成功特许体系的分析，归纳，得出关于加盟费实际数额的一个规律或收费区间，将此作为确定加盟费数额高低的一个参照。

（五）不要在特许经营合同中出现类似“在任何情况下加盟费都不予退还“的条款。

特许经营合同一般都是特许人制定并提供的标准文本，是一种典型的格式合同。特许人关于“加盟费”在任何条件下不退还的规定，因受到法律规定的诸多限制和涉嫌违反公平原则，在司法实践中被撤销、变更或被认定为无效的风险较大，因此并不能对特许人的利益给予更多的保护，其实际价值是有限的。

《北京市高级人民法院关于审理商业特许经营合同纠纷案件适用法律若干问题的指导意见》第十九条规定，特许经营合同因特许人的原因未成立、未生效、无效、解除或撤销，或者因被特许人的原因终止履行，被特许人请求返还已经支付的特许经营费用的，应当综合考虑合同的订立和履行情况、实际经营期限、双方当事人的过错程度等因素合理确定返还的数额、比例或方式。这一规定实质上否定了“加盟费在任何条件下不退还”条款的效力。

因此，笔者建议广大特许企业在起草特许经营合同有关费用条款时，尽可能详细、公平地约定特许经营费用、特别是加盟费在各种情形下是否返还以及如何返还的内容，不要只是笼统地约定“加盟费在任何情况下都不予退还”，以避免出现被人民法院否定其效力的法律后果。

（六）若合同中没有约定加盟费在合同提前解除时是否返还，特许人可以根据加盟费的性质及行业主张不予返还。

既然加盟费是被特许人获得无形财产使用权以及享有特许经营资格所需要付出的对价，只要被特许人资格、权利已经被赋予且能够充分享有时，他所交纳的加盟费就已经“用尽”，根据行业惯例，加盟费可以不退。反之，如果被特许人交纳了加盟费，却自始至终没有取得特许经营资格，未能使用特许经营资源进行经营，则可因加盟费对价享有不充分而行使返还请求权。