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如何防范特许人信息披露中泄露商业秘密的法律风险

2015-02-27 09:11:28 来源:崔师振


如何防范特许人信息披露中泄露商业秘密的法律风险

特许人要想既不违反《条例》及《办法》关于信息披露的规定,又不至于导致自己的商业秘密在信息披露中遭到泄露,在信息披露和保护商业秘密之间做好平衡,要做好以下几点:

(一)特许人应当充分认识商业秘密在特许经营中的重要地位。

1、商业秘密是特许经营体系得以维系的前提和基础。特许经营权中的商标、商号、店铺设计、员工服装只是特许经营体系外在识别的标志,而商业秘密尤其是产品配方、专有技术、经营诀窍是保证特许经营产品、服务内在质量一致的关键,是特许经营体系得以维系的前提和基础。

2、商业秘密使特许经营能够长期保持其竞争和经济优势。 竞争是市场经济的基本机制,经营者要想立足于不败之地,商业秘密是其秘密武器。特许人正是依靠其特有的经营模式、独特配方赢得优势地位的。假如可口可乐或全聚德的秘密配方和工艺被公开,其产品与企业的核心竞争力将会受到致命打击,其后果难以想象。

3、商业秘密丰富了特许权的内容,强化了对特许人无形资产的保护

(二)特许人应了解商业秘密在应当披露的信息中的表现形式。

商业秘密的保护范围主要包括“技术信息”和“经营信息”,包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略等信息。在《商业特许经营信息披露管理办法》中,由于有些信息可能对特许人招商带来不利影响,特许人也可以将这些不利信息划入保密范围。具体说来,商业秘密在《商业特许经营信息披露管理办法》中的表现形式有:

1、技术信息类。

(1)《商业特许经营信息披露管理办法》第五条第二款第1项规定的“专有技术、经营模式及其它经营资源情况”。

(2)第五款规定的业务培训和技术支持的具体内容。

2、经营信息类。

(1)第八款规定的中国境内被特许人的经营情况;

(2)第四款规定的向被特许人提供产品、服务、设备的价格、条件等情况;

(3)第六款规定的对被特许人的经营活动进行指导、监督的方式和内容;

(4)第十二款规定的特许经营合同文本;

(5)第九款规定的最近2年的经会计师事务所或审计事务所特许人财务会计报告摘要和审计报告摘要。

3、不利信息类。

(1)第一款第5项规定的特许人或其关联公司在过去5年内破产或申请破产情况;

(2)第二款第3项规定的特许人的经营资源涉及诉讼或仲裁的情况;

(3)第十款规定的特许人最近5年内与特许经营相关的重大诉讼和仲裁情况;

(4)第十一款规定的特许人及其法定代表人重大违法经营记录情况,重大违法经营记录。

特许经营权中除了传统知识产权和商号外,只要符合商业秘密构成条件的信息都可作为商业秘密给予保护。

(三)特许人应强化保密意识。

思想指挥行动,意识决定思想。没有商业秘密的保护意识,就很难有商业秘密的保护行动。商业秘密是以自然人为载体并由自然人来管理的,所以保密意识的主体只能是自然人。特许企业在对外的信息披露中,其法定代表人及实际控制人应该是商业秘密保护的第一责任人,必须具备强烈的保密意识。其次是管理层其他成员,尽管其可能不直接接触信息披露工作,但却可能对信息披露和保密制度产生重要影响,稍不留心就会泄露商业秘密,因此管理层其他成员的保密意识也必须强化。再次是直接接触信息披露工作的招商人员或签约代表,其工作性质决定了其必须具备高度的保密意识和强烈的责任感。

(四)特许人应健全保密制度。

商业秘密的保护制度不仅是防止泄密的手段,也是认定商业秘密能否构成的法律要件。保密制度的内容很多,一般应包括保密知识的培训、秘密的等级划分及知悉范围、保密协议制度、泄密后的措施等,特许人应根据自己的情况合理设定,并应用到企业的相关管理工作中去。在特许经营中,披露的对象只是潜在的客户,保密协议制度尤为重要。

(五)特许人应与潜在被特许人签署保密协议。

保密协议是保护商业秘密最重要的手段。鉴于信息披露是在双方签订合同之前,特许人在对潜在客户进行信息披露之前,就应该与其签订单独的保密协议。这样可有效预防潜在客户在知悉商业秘密后既未签订特许经营合同也不另外签订保密协议,从而给特许人的商业秘密带来威胁。《商业特许经营信息披露管理办法》第七条也赋予了特许人在签订合同前有要求被特许人签订保密协议的权利。第七条规定,特许人向被特许人披露信息前,有权要求被特许人签署保密协议。被特许人在订立合同过程中知悉的商业秘密,无论特许经营合同是否成立,不得泄露或者不正当使用。特许经营合同终止后,被特许人因合同关系知悉特许人商业秘密的,即使未订立合同终止后的保密协议,也应当承担保密义务。被特许人违反本条前两款规定,泄露或者不正当使用商业秘密给特许人或者其他人造成损失的,应当承担相应的损害赔偿责任。因此,特许人应当在进行信息披露前,要求潜在的被特许人签署保密协议。

保密协议的内容应做到尽可能完善,潜在客户的保密义务和违约责任必不可少。潜在客户成为被特许人后,被特许人也应该与其员工签订保密协议。协议中的违约责任尽可能用具体的违约金数额来明确。因为,《反不正当竞争法》规定的侵犯商业秘密的法律责任是“损害赔偿责任”,即赔偿权利人所受到的实际损失或侵权人在侵权期间所获得的利润,而无论是“损失”还是“利润”,举证都较困难。保密协议中约定具体的违约金数额,从合同法的角度讲,是有效的,而且容易举证证明。

总之,信息披露中的商业秘密保护是一个比较新的课题,但无论如何,它也离开不商业秘密保护的基本原则,特许企业领导人一定要树立强烈的保密意识,建立健全企业保密制度,完善保密协议条款,尽可能减少因泄密给企业带来的损失。

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